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行政法領域中契約精神的擴張及其有限性

來源:原創論文網 添加時間:2020-02-14

  摘    要: 契約精神隨著人們法治意識的提高和行政法治化的進程而不斷地向行政法領域滲透和擴張,但這種擴張只是在隨著社會的發展而新增加的行政法領域,它不可能侵犯到代表強權本質而作為維護社會秩序最強有力后盾的傳統行政法領域。

  關鍵詞: 軟行政; 和諧; 排斥;

  一、行政法契約精神在促進行政和諧中所發揮的作用

 。ㄒ唬┬姓ㄆ跫s精神鼓勵人們參與政府行政行為

  對于處于行政相對方的人民大眾來說,行政契約精神在行政法領域的逐漸貫徹和規范化,使他們對于政府的所有管理行為不再敬而遠之,而是把政府當作是在某些情況下的合作主體,政府的行政管理也要遵循一定的規則和制度,在政府濫用職權的時候也可以被作為訴訟的被告而尋求法律的救濟,在與人們簽訂契約下的政府的行為已不是純粹的管理與被管理的關系,而是各取所需、共同促進生活和諧的合作關系。1在這種心態下,當政府不能全面顧及人們的生活而需要協助的時候,就更愿意積極主動地參與到政府行政中來,這從更高的層次上來說,是讓人們意識到積極參與政府的合作也是為了建立包括自己生活在內的和諧社會職責的一部分。

 。ǘ┬姓跫s精神推動政府行政從管理行政向服務行政轉型

  對于政府機關來說,契約精神在行政法領域的滲透,也增強了政府與民眾之間的合作意識,緩和了他們一貫的強硬的管理者的姿態。契約精神強調的是合作意識,政府如果在與民眾的交往中,一味地以命令的強制性方式已很難再處理好日益復雜化的社會事務,加上人們的法治意識逐漸提高,他們的某些行為很容易在人民當中產生反響,有時會產生混亂的局面,政府也逐漸意識到人民才是國家的根本,人民才是國家的主權者,政府只是人們社會生活秩序的維護者。要建立更為和諧的行政局勢,就要使人民主動、積極地參與到政府的工作中來,共同構建政府與人民和諧的政治局面,行政契約精神在行政工作中的慣徹,促進了政府與人民之間的合作意識,這不是人民在協助政府進行管理,而是政府以更緩和的姿態去維護人民生活的安定秩序。從這個意義上說,行政契約精神在行政法領域的貫徹推動了政府行政從管理行政向服務行政的轉型。

 。ㄈ┬姓跫s精神促進行政共同體的構建

  行政契約精神在行政法領域的發展,使人民積極、主動參與到行政過程中來,政府以服務者的態度維護人們穩定的生活發展秩序,政府與人民相互配合、相互合作、共同努力為了更好的目標秩序而和諧發展。這可以說就是行政共同體所要實現的過程,行政共同體就是要使政府由管理政府轉化為服務政府,使人民意識到自己不是行政行為的被管理者,而是國家政府秩序的共同組建主體,從而以積極的態度參與到政府行政過程中來,從而達到和諧的政治局面。行政共同體的構建在目前來說還是一項偉大的工程,因為,它不僅是要求形式上達到官民互助、和諧,而且要求人們在政府的行政過程中有一種歸屬感,是在處理自己的事務,這是一種在心態上的轉變,是政府與人民共同努力、共同構建自己生活秩序的一種和諧結果。

  二、契約精神在行政法領域擴張的有限性

 。ㄒ唬┢跫s精神在行政法領域的擴張并不是無限的

  社會的發展使行政關系越來越復雜化,也使得行政管理的領域越來越廣,而對于那些并不需要強權管理領域的工作就可以通過合同等方式,去交給那些社會人士或單位組織代為管理,也許能達到更好的社會效果,而那些需求專業性較強而又沒有必要常駐的臨時性管理任務就沒有必要安排終生管理者,這不僅是政府的負擔,也是對于社會資源的浪費,只需要臨時聘用就能完全滿足政府的行政工作需求。于是契約精神便順應社會的發展需要而在行政法領域逐漸地滲透和擴張并不斷發展。
 

行政法領域中契約精神的擴張及其有限性
 

  由于行政法契約精神所滲透和擴張的領域只是那些隨著社會發展新出現的不是必須要求行政強權管理的領域或者因一時的工作需要而又專業性較強的政府機構,這些工作領域一般是隨著社會發展而新出現的領域,并且這些領域不需要強權進行管理或不具有管理性。而契約精神所在行政法領域擴展的范圍也僅僅局限于契約精神也只是在隨著社會發展而新增加的服務行政領域,并沒有看到也并沒有發現契約精神在傳統的強權管理行政范圍內存在的跡象。由此,可知,契約精神在行政法領域的擴張并不是無限性的,它有一定的限制性,而這個限制性便是契約精神在行政法領域無限擴張的約束,它限制著代表著平等理念的契約精神在不平等主體間的行政法領域滲透和擴張的范圍。

 。ǘ┢跫s精神是傳統行政法擴張領域的補充

  從契約精神在行政法領域的擴張來看,契約精神在行政法領域的發展只是對于那些隨著社會的發展而在傳統強權行政法基礎上新增加的軟行政領域的補充。當今社會已經由管理行政過渡到服務行政領域,甚至正在向著全球化行政的方向發展,但一種新的行政方式的出現并不意味著舊的行政方式將不復存在,相反,在日益復雜的社會情況下,傳統的行政方式不但沒有被代替,反而被得到加強,這也是當今社會關系復雜化的管理需要。

  在政府的行政管理過程中,對于那些不是必須強權管理的領域來說,一般地政府都通過委托授權給社會中有能力的機構或人員進行管理,行政機關之所以要這么做有兩個方面的原因:一是因為社會日益事物繁雜,單靠政府機關內部的工作部門以及人力資源遠遠不夠,這是外部表面原因。二是因為這些需要管理的領域也不是必須要動用行政強權才能進行管理,依靠委托授權并進行政策性的引導,社會組織內部就能夠實現很好的管理和自治,甚至能達到比政府管理更好的社會效果,這樣既減輕了政府的內部機構、人員的負擔也達到了比原來可能更理想效果,并且把社會管理的事務委托給社會機構和人員進行自我管理,這又從某種程度上鼓勵了人們參與政府管理的積極性,況且,社會機構或人員進行自我管理,也能夠使使被管理者的更容易接納,這是主要的內部的原因,也是根本性的原因。

  從整體上看,隨著社會的發展,行政法所要規范的領域越來越多,行政契約精神在行政法領域的擴張無疑緩和了行政主體與行政相對方的對立,并且更增進了行政和諧的步伐,但行政契約理念在行政法領域的擴張都是在社會中新增加的需要行政法規范的領域,并且這個領域并不必須行政強權進行管理,通過授權委托進行社會自治管理能夠達到更好的效果,或者進行一些非管理性的政府機關內部的一些輔助性工作。

  三、傳統行政法領域對契約精神的排斥

 。ㄒ唬﹤鹘y行政法領域的疆界

  在這里,我們首先分析一下什么叫做傳統行政法,因為我們所將要討論的問題的基礎和出發點就是對于傳統行政法的理解,這個問題理解不清,就很難理解筆者在下面論題中所要說的傳統行政法領域行政權所具有的強權本質。

  要對傳統行政法進行界定,還要從其基于的社會狀態進行分析,因為不論什么時期的法律都是以它所存在的社會狀態為基礎的,法律被稱為是上層建筑,如果沒有作為基礎性的社會狀態作為支撐便不會有與之相適應的法律體制的存在。以羅豪才教授為代表的行政法學者將行政法的發展分為三個時期,管理論、控權論和平衡論,而每一種理論都有它所發展的時期,平衡論就是目前提倡行政法治化的過程中所提出的行政法是為平衡行政權與公民權的權利義務的法,它是目前是追求行政和諧;而控權論是人們為了控制過于強大的行政權所可能造成的侵害,而對行政權所進行的規制,這是為較為弱小的行政權在面對過于強大的行政權時權利過于懸殊的差距;而管理論則是最初的行政法理論,它是在為規范政府行政而制定的最初形態的行政法法律理論,它是建立在政府剛剛由人治進入法治之初而建立起來的行政法理論,它的目的就是要為政府機關的行政行為制定一個統一的標準規范。2而對于以管理論為基礎的行政法來說,它是對于政府的行政行為所規定的統一管理的行為標準,大都是一些強制性的行為規范,因為在以管理為目標的行政法時期,社會關系結構還比較簡單,政府機關依靠自身的機構設置和人員配置就能夠解決幾乎所有的社會問題,而對于政府的推行也大都是一些強制性的,人們對于政府的關系也就是管理與服從,不服從就意味著反抗,就要依據行政強制權威來進行懲罰。而與此相適應的行政法也較為簡單,只是對于那些必須的管理措施進行規定,而每一種行政規范行政為都配有必須的強制措施為后盾。由此,筆者認為,傳統行政法是指以管理論為基礎的政府行政過程中必須依靠以強制力為保障的權力才能達到穩定社會秩序目的的行政法。

  當今提倡法治文明和行政和諧的整體趨下,社會關系結構越來越復雜,政府的管理理念越來越緩和化,并向著和諧的方向的發展,但這并沒有也不可能影響到行政主體行政權的強權本質。原因有兩個:一是因為社會的發展所帶來的人們生活結構關系的復雜只是增加了傳統行政法領域所要規范的行政管理的范圍,相應地行政機關行政權的擴張也只是在原有的傳統行政權的基礎上的擴張,而并沒有改變傳統行政權的狀態,沒有削弱傳統行政權的權威和地位,它只是在原有行政強權基礎上的延伸和附加;二是因為行政行為的緩和只是在這些新增行政權領域,而作為代表行政權威的傳統行政法領域所規范的行政權并沒有動搖,如果連代表國家威嚴的傳統行政強權都所有緩和的話,當行政權遇到那些嚴重擾亂人們的安定生活秩序的狀態時便不能從根本上解決問題,當今行政法只要在這些新增加的行政法領域緩和行政態度,除了因為越來越多的社會關系問題的引起的行政事務越來越需要人們的配合與參與才能實現穩定社會秩序的目的外,還有要達到實現行政和諧的更高層次有人們的行政目標和行政理想,所以傳統行政強權還必須存在來支撐當今越來越龐大的行政權的整體框架。

 。ǘ﹤鹘y行政法領域對契約精神的排斥

  行政權是國家政府機關進行行政管理的核心依據,社會關系越復雜,行政所要管理的領域越寬泛,國家就越需要強有力的態度維持社會秩序的穩定,而國家強硬性的力量支撐就是以國家強制力為后盾代表國家權威的行政權,如果行政權的強權本質有所減弱的話,那么,國家在面對更為復雜環境下的擾亂社會秩序的行為就不能夠給予強有力的打擊措施,那么這個國家的政府也就不能稱為人民所依賴的國家的政府,對于所要維護的整個國家的最基本的生活秩序來說,行政權的強權本質不會也不可能改變。當然,這里所說的只是傳統行政法領域的行政權的強權本質,并不是在所有的行政權的領域都充分反映其強權本質,當今社會那些新增加的具有一定自治能力又不會嚴重擾亂社會秩序的領域,或不具有管理權威的專業性強的行政機關輔助領域,對這些領域的管理并不完全代表國家權威,并不具有直接的代表國家行政權威的強權本質,這些領域交由人們去進行一定程度的自治性管理,只能增加國家固有的行政權威,并不會影響國家固有的強權本質。

  既然傳統行政權的強權本質不會改變,那么當代表強大國家行政權威的行政權在與作為管理對象的人們來說就不可能存在真正的平等,就不能存在協商和交易的余地,如果連國家的行政權威都有可能交易和協商的話,那么國家的威嚴就會被削弱而有可能面臨被顛覆的危險。所以在傳統行政法領域,行政強權是不允許受協調等契約理論的侵犯威脅的,國家管理以國家的意志用行政權威的方式實施,而那些契約精神在行政行政法領域的滲透與擴張也是在國家意志的許可之下發展的,是國家為了更為和諧的發展目的,允許人們參與到國家行政中來,而這也不可否認是國家的一種執政的方式,也是在國家意志的控制之下的,而不管這種契約精神怎么向行政法領域的擴張,都不可能脫離國家的意志范圍而滲透到國家代表行政權威的管理中去而將行政權作為交易的對象從而削弱行政權威。從另一種角度來說,這不僅不是對于行政權的削弱,反而是對于更為強大的行政權的肯定。所以,在以國家行政權掌控局面的行政機關與行政相對方之間的契約理念是不可能存在真正的像民法上的平等自治,它只能是為了配合行政機關更方便的進行行政管理。

  總之,契約精神向行政法領域的滲透與擴張是社會法治文明發展的需要與必然結果,但這種擴張不是無限制的,而有一個邊界,這個邊界就是傳統行政法領域。對行政契約精神在行政法領域的局限的研究的意義就在于為了防止國家為了行政和諧以及無限度延伸發展行政契約精神而損害行政權威并可能給國家優秀專業性的高端人力資源造成浪費。所以,在政府對行政工作及其職位設置時不能因為社會發展所帶來的一時性的工作需要而給本來就繁重的政府增加不必要的負擔,而應把有效的社會資源安放在能為社會發展做出最大貢獻的地方中去。

  參考文獻

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  注釋

  1楊勇萍,李繼征.從命令行政到契約行政--現代行政法功能新趨勢.行政法學研究,2001年第1期。
  2羅豪才,等著.現代行政法的平衡理論.北京大學出版社,2008:46-48.

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